Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. Что означает? В каких случаях участник вправе не включать его в состав заявки на участие в закупке?

💼 В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью «крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

🔹связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»), цена или балансовая стоимость которого составляет 2️⃣5️⃣ и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

🔹предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 2️⃣5️⃣ и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Согласно подпункта «м» пункта 1 части 1 статьи 43 Федерального закона N 44-ФЗ для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено Федеральным законом N 44-ФЗ, должна содержать:

🔺решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, если требование о наличии такого решения установлено законодательством Российской Федерации , учредительными документами юридического лица и для участника закупки заключение контракта на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги, являющихся объектом закупки, либо внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой.

Однако, для данного требования есть исключения, когда решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки не требуется ⛔:

✔️ физическим лицам, в том числе зарегистрированным в качестве индивидуальных предпринимателей, самозанятым гражданам, поскольку это не установлено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

✔️ обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества (пункт 7 статьи 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

✔️ акционерным обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества (подпункт 1 пункта 3 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

При вышеуказанных обстоятельствах признание заявки несоответствующей требованиям извещения могут быть признаны нарушением. Отражение правовой позиции можно увидеть в том числе, в решении 📃 Ставропольского УФАС России от 17.11.2020 по делу N 026/06/69-2503/2020, постановлении Московского УФАС России от 16.06.2023 по делу N 077/04/7.32.4-5787/2023.

При рассмотрении заявок участников в части наличия решения об одобрении крупных сделок необходимо в том числе, учитывать важный момент. На основании пункта 8 статьи 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что для целей Федерального закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Исходя из вышеуказанного положения Федерального закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что не принято считать крупной сделкой, в силу пункта 1 статьи 46 этого же Закона.

Так, контрольный орган в сфере закупок рассматривал жалобу 📋 участника закупки на неправомерные действия заказчика при рассмотрении заявок, который признал заявку участника не соответствующий требованиям установленным в документации об осуществлении закупки, в связи с непредставлением в заявке решения об одобрении или о совершении крупной сделки.

При проведении внеплановой проверки, комиссией 🏛️ контрольного органа в сфере закупок установлено, объектом закупки является выполнение проектных, изыскательских работ и обследование строительных конструкций для реконструкции объекта.

 Согласно Устава ООО крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также общество вправе осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, не запрещенные законом.

По информации в выписке из ЕГРЮЛ ООО вправе осуществлять деятельность в области архитектуры, инженерных изысканий и предоставление технических консультаций в этих областях. Согласно сведений из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, основным видом деятельности ООО является архитектура, инженерные изыскания и предоставление технических консультаций в этих областях 🏗️.

✅ На основании изложенного, комиссия контрольного органа в сфере закупок считает, что объект закупки не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности ООО. В связи с этим, представление в заявке ООО решения об одобрении или о совершении крупной сделки не требуется. Указанные обстоятельства комиссия об осуществлении закупок обязана была учесть при рассмотрении и оценке заявок на участие в конкурсе. Таким образом, признав заявку ООО  не соответствующей требованиям конкурсной документации по указанному основанию, конкурсная комиссия нарушила ч. 3 ст. 53 ФЗ N 44-ФЗ (решение Новосибирского УФАС России от 26.05.2017 N 08-01-189).

Таким образом, в дополнение к вышеперечисленным исключениям из обязанности предоставления в составе заявки участника закупки решения об одобрении или о совершении крупной сделки добавим случай, когда сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности ООО или АО.

В завершение добавим, решение об одобрении или о совершении крупной сделки не требует нотариального заверения (письмо ФАС России от 23.07.2020 N ИА/62842/20, Министерства финансов России от 07.07.2020 N 24-05-07/58645).

Автор: Степан Савченко.